Другим видом торговых товариществ в ФРГ является коммандитное товарищество – «die Kommanditgesellschaft, KG» (§§ 161-177 ГТУ). Оно, будучи разновидностью полного товарищества, подпадает под действие правовых норм, регулирующих правовое положение этого товарищества (в частности, § 161 ГТУ). К тому же, субсидиарно действует целый ряд разделов ГТУ, а именно § 705, § 161, § 105 ГТУ, которые посвящены особенностям коммандитного товарищества с точки зрения наличия в нем других участников – коммандитистов.

Значение организационно-правовой формы коммандитного товарищества в экономической жизни современной ФРГ, а также в РФ, более высоко, чем полного товарищества. Особо привлекательно оно для немецких семейных товариществ, так как участие членов семьи в трудовой деятельности допускает их личные семейные взаимоотношения (совместная работа, образование, содержание стариков)¹. В последние 25 лет коммандитное товарищество приобрело особое значение также в качестве финансового товарищества, то есть привлекающего капитал, а также товарищества, cнижающего бремя немецкого налогообложения (так называемые публичные, массовые или складочные товарищества). Немецкое коммандитное товарищество, равно как и другие формы товариществ в ФРГ, неправосубъектно.

Коммандитное товарищество, как и полное, является «товариществом, чья цель направлена на осуществление торгового промысла в виде полного коммерсанта под общей фирмой» (§§ 161, 105 ГТУ). Основное отличие от полного товарищества заключается лишь в том, что у одного или нескольких участников (коммандитистов) «ответственность перед кредиторами товарищества ограничена суммой определенного имущественного вклада» (§161 ГТУ).

В отличие от полного товарищества в коммандитном товариществе, с точки зрения ответственности по долгам товарищества, имеются два вида товарищей, причем в каждом должно быть, минимум, по одному товарищу:

• а) полностью (точнее неограниченно) несущий ответственность участник, называемый комплементарий, отвечающий как полный товарищ в полном товариществе (§ 161 ГТУ);
• б) отвечающий в пределах своего имущественного вклада участник, именуемый коммандитист (он отвечает согласно §§ 171-176 ГТУ).

Любые немецкие физические и юридические лица могут становиться коммандитистами и комплементариями, за исключением товариществ гражданского права и сообществ наследников².

Коммандитное товарищество в рамках внутренних отношений подлежит государственной регистрации с момента заключения сторонами учредительного договора, который должен содержать признаки, указанные в § 161 ГТУ. Это, прежде всего, три вышеуказанных признака полного товарищества. Цель коммандитного товарищества должна быть направлена на осуществление торгового промысла, который по своим масштабам требует регистрации коммерческого предприятия. Дополнительно необходимо еще одно положение, согласно которому следует определить, какой участник будет являться коммандитистом, какой вклад он должен будет внести (обязанность по внесению вклада является его обязанностью по участию в товариществе) и насколько полно он будет отвечать перед кредиторами товарищества (выраженная в цифрах сумма имущественной ответственности).

Во внешних отношениях коммандитное товарищество становится полноценной единицей, согласно §§ 161, 105 ГТУ, только с момента внесения его фирменного наименования в торговые реестры. Как и полное товарищество, вначале регистрируется товарищество гражданского права. Это значит, что в отношении коммандитных товариществ действуют во внутренних и во внешних отношениях нормы, регулирующие товарищество гражданского права. Участники могут, однако, договориться, что коммандитное товарищество будет зарегистрировано сразу.

Коммандитное товарищество, будучи торговым товариществом, является коммерсантом согласно § 6 ГТУ. Комплементарии и коммандитисты являются в рамках коммандитного товарищества коммерсантами, если они действуют под единой фирмой. Если они действуют под собственным именем, то ни коммандитист³, ни комплементарий не являются коммерсантами. Значение этого момента немаловажно, так как комплементарий мог бы ручаться от своего имени без особой формы и предписаний по договору поручительства согласно § 350 ГТУ, но коммандитист так действовать не вправе.

Если при учреждении коммандитного товарищества отсутствует торговый промысел, то имеет место товарищество гражданского права. Если ни у одного из участников не ограничена ответственность, то наличествует полное товарищество.

Правоотношения участников коммандитного товарищества между собой (комплементарии и коммандитисты) определяются следующим образом:

• в первую очередь, по зафиксированным в учредительном договоре договоренностям (§ 163 ГТУ);
• во вторую очередь, по нормам, регулирующим коммандитное товарищество (§§ 164-169 ГТУ);
• в третью очередь, по нормам, регулирующим статус полного товарищества (§ 161, §§ 110-122 ГТУ);
• в четвертую очередь, по праву товарищества гражданского права (§§ 161, 105 ГТУ, § 705 ГГУ).

Комплементарий, если иное не оговорено, рассматривается, по общему правилу, как полный товарищ в рамках полного товарищества согласно § 161 ГТУ.

Для коммандитистов диспозитивные §§ 164-169 ГТУ предусматривают следующие особенности:

• коммандитист, по общему правилу, исключен из управления делами товарищества, однако имеет право вето при сделках, выходящих за рамки обычных (так называемых «необычных сделках»). Отсюда, выражается чисто имущественное участие коммандитиста в делах товарищества;
• как и всякому участнику товарищества, коммандитисту належит корпоративно-правовая «обязанность доверия» (§ 165 ГТУ). Однако он не может конкурировать с самим товариществом, как комплементарий, согласно параграфам 112, 113 ГТУ. Особенно, если он на основе своего положения в коммандитном товариществе может оказывать решающее влияние на коммерческую политику своего товарищества⁴;
• контрольные права коммандитиста (информационные и контролирующие права) сужены из-за его ограниченного риска ответственности⁵.

С точки зрения требования о выплате части прибыли и участия в убытках коммандитиста существуют определенные особенности в его правовом положении согласно § 167-169 ГТУ. Сначала прибыль и убытки фиксируются в балансе и только потом распределяются на основе § 168 ГТУ.

Внешние отношения коммандитного товарищества характеризуются, в первую очередь, наличием определенных предписаний относительно его фирмы. Коммандитное товарищество принимает участие в торговом обороте под совместным наименованием участников. Под собственной фирмой коммандитное товарищество (как и полное товарищество) может приобретать права, вступать в обязательства, приобретать право собственности и другие вещные права на землю, быть истцом и ответчиком в суде согласно §§ 161, 124 ГТУ. Правовое положение наименования коммандитного товарищества определено в §§ 191, 181, 30 ГТУ.

Комплементарий занимает во внешних отношениях то же правовое положение, что полный товарищ в полном товариществе. Он, в частности, наделен  правом на представление товарищества вовне согласно §§ 125-127 ГТУ, и отвечает по обязательствам товарищества согласно § 128 ГТУ.

В отношении коммандитиста предусмотрены особые правовые формы его участия во внешних отношениях коммандитного товарищества. Он, в частности, исключен из сферы правового представительства товарищества. Это положение является императивным. Прежде всего, § 170 ГТУ не препятствует предоставить коммандитистам (как и любому третьему лицу) право на представительство коммандитного товарищества вовне, в частности на основе прокуры или доверенности. Если это право на представительство зафиксировано уже в учредительном договоре, то тогда коммандитист будет являться «законным и профессиональным представителем» товарищества в смысле § 31 ГГУ.

Ответственность коммандитиста отличается от ответственности комплементария тем, что она ограничена определенной суммой. Коммандитист отвечает непосредственно за исполнение всех обязательств в их соответствующем состоянии (акцессорно) и персонально.

Следует подробнее остановиться на разновидности коммандитного товарищества – GmbH & Co. KG. Особенностью данного вида коммандитного товарищества является то, что единственным его комплементарием является общество с ограниченной ответственностью. Это наиболее излюбленная и значимая конструкция предпринимательского объединения путем участия ООО в коммандитном товариществе. Такая комбинация организационно-правовой формы ООО с организационно-правовой формой коммандитного товарищества не соответствует цели коммандитного товарищества (неограниченная ответственность минимум одного физического лица). Однако это совершенно допустимо сегодня и признанно законом, так как и юридическое лицо может участвовать как комплементарий в коммандитном товариществе и его участие как коммандитиста также нигде серьезно не подвергалось сомнению. Формально, юридическое лицо, как и комплементарий, отвечает всем своим имуществом (даже если для этого ООО следует создать уставный капитал в размере 25 000 евро). Данная организационно-правовая форма широко применяется в среднем бизнесе современной ФРГ.

Организационно-правовая форма товарищества на вере являлась на протяжении многих лет также распространенной формой предпринимательской деятельности и в России (в частности, в Советской России в период действия Гражданского кодекса 1922 года).

Вновь эта организационно-правовая форма была введена в России лишь Законом РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» от 25.12.1990 года, но в таком виде, что узнать в нем коммандитное товарищество как самостоятельную организационно-правовую форму можно было лишь по наименованию и упоминанию о действительных членах и членах-вкладчиках.

Процесс перерастания формы товарищества на вере от индивидуального предпринимателя - физического лица, а затем в акционерное общество обусловлен рядом причин:

1. Концентрацией капитала.
2. Увеличением числа участников, преследующих общую цель.
3. Распределением функций между участниками.

Вступление в договорное объединение все большего числа участников требовало распределения функций управления, контроля, решения вопроса распределения капитала и благ, а также определения статуса объединения. Чем больший капитал объединяет товарищество, тем настоятельней в ней собственность отделяется от управления. Направление интеграции форм ведения предпринимательской деятельности абстрагируется от личности к капиталу. Срединные формы (как товарищество на вере) как раз сочетают личностный элемент с элементом капитала.

Смысл товарищества на вере в РФ, как и в ФРГ, заключается в соединении личной деятельности полных товарищей с имущественными средствами вкладчиков, необходимыми для ведения предприятия, или в возможно более удобном способе привлечения этих средств без обременения вкладчиков заботами о ведении дела. Последняя черта отличает товарищество данного вида от акционерного общества, отсюда название данной формы юридического лица в РФ – «товарищество на вере».

Складочная форма российского товарищества на вере с выделением «свободных» и достаточно мобильных вкладов, которые распределяются между вкладчиками, позволяет достаточно быстро осуществлять прирост стоимости вкладов путем их продажи и тем самым значительно увеличить в короткий срок первоначально вложенные средства за счет распределения большей части учредительной прибыли между инвесторами. По сути, такая организационно-правовая форма предпринимательской деятельности, как коммандитное товарищество, обеспечивает более простым способом, чем АО, решение мобильного аккумулирования необходимых ресурсов с помощью отдельных капиталов вкладчиков, желающих умножить свои капиталы, выгодно их инвестировать и решить определенные свои проблемы⁶.

В раннем российском товариществе на вере имуществом, по общему правилу, распоряжался поверенный участников. Именно личность полного товарища является связующим элементом всей системы товарищества на вере по раннему праву РФ. Двойственное положение полного товарища в коммандитном товариществе проявляется в том, что, являясь самостоятельным участником имущественного оборота, он осуществляло управление данным имуществом: имущество юридического лица принадлежало ему на праве полного хозяйственного ведения (поскольку собственником имущества остается иное лицо).

Особое место в системе имущества товарищества на вере занимает его складочный капитал, который реализует следующие функции:

1. Дает начало развитию юридического лица, являясь стартовым капиталом.
2. Гарантирует кредиторам минимальную величину удовлетворения их требований.
3. Устанавливает долю участников в прибылях и убытках юридического лица.

Вклад в имущество товарищества на вере означает, что его собственник обладает правом на соответствующую часть имущества юридического лица. Вместе с тем, у вклада нет срока погашения, и по ним не производится обязательная периодическая выплата денег их владельцу в отличие от облигаций, векселей, депозитных сертификатов, займов и т.д.

Отношения внутри товарищества на вере и отношения с третьими лицами по праву РФ, по мнению диссертанта, обладают рядом особенностей по сравнению с ФРГ. Это обусловлено, в первую очередь, спецификой правового положения полных товарищей в рамках коммандитного товарищества. Так, в законодательстве РФ отсутствует логичное и законченное определение статуса полного товарища в товариществе на вере. Кем же он является: органом управления, структурной частью товарищества или просто агентом с самостоятельной правосубъектностью?

Если рассматривать раннее товарищество как определенно урегулированную систему, то полные товарищи занимали в ней двойственное положение: они являлись внутриструктурным органом управления (сам полный товарищ или группа полных товарищей), с одной стороны, и центром возглавляемой ими системы, с другой. Поэтому данному участнику не требовалась обладание самостоятельной правосубъектностью, если ею уже обладает система, которую он и представляет в имущественном обороте. Наличие органа управления с самостоятельной правосубъектностью является своего рода «правовым плеоназмом»⁷. Полный товарищ может являться самостоятельным субъектом предпринимательских отношений, но это уже не будет иметь значения для товарищества – юридического лица. Напротив, такая ситуация подразумевает, по крайней мере, вопрос: поскольку сам статус полного товарища налагает на него ограничения на самостоятельное участие в предпринимательских отношениях, для каких целей ему необходима самостоятельная правосубъектность предпринимателя?

Определение органов данного товарищества важно потому, что действия этих органов являются действиями самого товарищества, в отношениях с третьими лицами орган управления представляет товарищество в целом. Орган товарищества – это его часть, он не является самостоятельным субъектом права.

В отличие от иных форм ведения предпринимательской деятельности, где органы управления, как правило, назначаются собственником, сама форма товарищества на вере предполагла управление делами полным товарищем (товарищами). Законодательством РФ ГК 1994 года к полному товарищу предъявляются требования как к самостоятельному субъекту правовых отношений, в то время как такой субъект уже существует: само товарищество. Таким образом, институт полных товарищей не вполне вписывается в существующие понятия юридических лиц и их органов. Положение полного товарища по праву РФ предполагает совмещение в нем функций первого руководителя юридического лица и самостоятельного предпринимателя.

Таким образом, по мнению диссертанта, вызывает определенный научный и практический интерес последовательное совершенствование правового (в том числе и процессуального) положения полных товарищей в товариществе на вере. По смыслу закона, обусловленному самостоятельной личностью товарищества, складывающиеся внутри товарищества на вере управленческие отношения, выглядят как отношения центра системы и ее элементов.

Более легкая, чем в других формах товарищества, возможность злоупотребления заставит со временем законодательство РФ вообще с недоверием относиться к такого рода товариществам, обставляя его рядом предписаний и строго разграничивая роли участников, определяя ответственность каждой группы и средства ее контроля. В современном же законодательстве РФ эти вопросы вообще не отражены и предприниматели свободны во всех действиях по организации данного товарищества.

В статье 82 ГК РФ «Основные положения о товариществе на вере» приведены основные положения о товариществе на вере, как то: «Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.»

Положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются правилами настоящего Кодекса об участниках полного товарищества.

Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере.

Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере.

Полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества.

Новеллой в новейшем ГК РФ послужило то, что число коммандитистов в товариществе на вере не должно превышать двадцать. В противном случае оно подлежит преобразованию в хозяйственное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его коммандитистов не уменьшится до указанного предела⁸.

Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество".

Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем.

К товариществу на вере применяются правила настоящего Кодекса о полном товариществе постольку, поскольку это не противоречит правилам настоящего Кодекса о товариществе на вере.

Согласно статье 83 ГК РФ  «Учредительный договор товарищества на вере» товарищество на вере создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми полными товарищами.

Помимо прочего, новейшее российское законодательство ввело еще ряд новелл, касающийся правового статуса товариществ на вере, а именно: Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ с 1 сентября 2014 года в пункте 2 статьи 83 слова "помимо сведений, указанных в пункте 4 статьи 52 настоящего Кодекса" заменены словами "сведения о фирменном наименовании и месте нахождения товарищества", статья 52 изложена в новой редакции. Указанные слова в данном пункте отсутствуют. Положения пункта 2 статьи 52 старой редакции содержатся в пункте 4 статьи 52 новой редакции.

Учредительный договор товарищества на вере должен содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса, условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.

На основании статья 84 ГК РФ «Управление в товариществе на вере и ведение его дел» управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Порядок управления и ведения дел такого товарищества его полными товарищами устанавливается ими по правилам настоящего Кодекса о полном товариществе.

Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

Согласно статье 85 ГК РФ «Права и обязанности вкладчика товарищества на вере» вкладчик товарищества на вере обязан внести вклад в складочный капитал. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом.

При этом, вкладчик товарищества на вере имеет право:

1. получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором;
2. знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;
3. по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;
4. передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу. Вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части) применительно к условиям и порядку, предусмотренным пунктом 2 статьи 93 настоящего Кодекса. Передача всей доли иному лицу вкладчиком прекращает его участие в товариществе.

Учредительным договором товарищества на вере могут предусматриваться и иные права вкладчика.

В соответствии со статьей 86 ГК РФ «Ликвидация товарищества на вере» товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество.

Товарищество на вере ликвидируется также по основаниям ликвидации полного товарищества (статья 81). Однако товарищество на вере сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик.

При ликвидации товарищества на вере, в том числе в случае банкротства, вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов.

Оставшееся после этого имущество товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале товарищества, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков.

В отличие от законодательства ФРГ, в РФ доминируют в настоящее время так называемые «вертикальные течения», которые выполняют функции контроля, обеспечивают возможность централизованного регулирования деловой активности посредством норм, ограничений, запретов, лимитов и т.д. К сожалению, российского законодателя, в отличие от его немецкого коллеги, абсолютно не «интересуют» связи «горизонтальные», то есть прямые партнерские деловые связи с компанией. Причем значимость данной сферы не менее важна, чем для государства полнота и своевременность поступлений в бюджет и внебюджетные фонды налогов, сборов и платежей. Парадоксально, но, прежде всего, оказываются ущемленными интересы российских первых лиц товарищества на вере – собственников и управляющих делами. В качестве обобщенного признака правовой регламентации российского товарищества на вере можно выделить явную недостаточность норм в этом разделе корпоративного права РФ. Объяснить это возможно только явным и общим нежеланием более четко регламентировать на уровне законодателя правовой статус российских товариществ.

---

1. Baumbach/Hopt. HGB., Anm. 5, § 161
2. Kraft/Kreutz. Gesellschaftsrechts. – 2000. - S. 234, Mayer H.J. Rechtsprobleme der Familiengesellschaft. – 1997. - S. 59
3. Immenga. Die Minderheitsrechte des Kommanditisten. ZGR. - 1974, 385, Huber. Das Ankunftsrecht des Kommanditisten, ZGR. - 1982, Weipert. Gesellschafterinformationsrechte in der Kommanditgesellschaft. DStR 1992, 539
4. Immenga. Die Minderheitsrechte des Kommanditisten, ZGR. - 1974, Huber. Das Ankunftsrecht des Kommanditisten, ZGR 1982, Weipert. Gesellschafterinformationsrechte in der Kommanditgesellschaft. DStR. - 199
5. Тартюмов А. Товарищества на вере по русскому и иностранному торговому праву: Репринт// Журнал гражданского и уголовного права, 1881 г., кн. 3, с. 87
6. Бортников С.П. Некоторые проблемы правового положения товарищества на вере (коммандитного товарищества), Автореферат диссертации на соискание ученой степени к.ю.н.. - Самара, 1996, с. 15
7. Блицау Л.П. Совместная деятельность. Договор простого товарищества. - М.: Издательство «ПРИОР»,1999
8. Абзац введен Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ